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自由使用技术分析报告(FTO分析)运用
专栏:最新公告
发布日期:2019-09-27
阅读量:440
作者:致信伟盛知识产权
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专利制度在我国建立已经三十余年,随着市场主体的知识产权保护意识的觉醒和不断增强,专利申请的数量节节攀升,截至2017年底,我国国内(不含港澳台)发明专利拥有量共计135.6万件;

专利制度在我国建立已经三十余年,随着市场主体的知识产权保护意识的觉醒和不断增强,专利申请的数量节节攀升,截至2017年底,我国国内(不含港澳台)发明专利拥有量共计135.6万件;同时,司法机关也专门设立了对包括专利权在内的知识产权案件进行审理的法院或法庭,体现了国家对知识产权的高度重视,据统计,2018年各级法院受理的包括专利侵权案件在内的知识产权案件数量达33.5万件,同比上升41.19%;另外,国内专利侵权案件的赔偿数额不断刷新记录,如珠海格力电器股份有限公司诉宁波奥克斯空调有限公司专利侵权案,一审法院判令被告停止侵权,并赔偿原告4000万元经济损失;我国正在加快建设创新型国家和世界科技强国,大势所趋,我国的专利数量将继续高速增长,专利质量将越来越高,企业或研发机构一方面有强有力的工具保护自己的成果,另一方面,在完成一个产品或工艺的设计思路后,必须要考虑是否存在侵权风险、判定是否现有技术、是否可以自由使用、在哪些地域可以自由使用等问题,因此,进行自由使用技术分析(FTO,英文全称:free to operate),是当代企业和研发单位需要注意并开展起来的一项重要工作。

 

我国在司法实践已经非常留意对恶意侵权行为的认定,正在修订的中华人民共和国专利法,也拟规定专利侵权惩罚性赔偿制度,在恶意侵权认定过程中,向法庭提供研发过程中或研发后,由专业专利代理师、或有专业专利律师出具的自由使用技术分析报告,将是一个重要的、非恶意侵权的抗辩理由,即使认定侵权,也可能通过出具《自由使用技术分析报告》来说服法庭,对侵权行为免除惩罚性赔偿责任。由已经广泛使用FTO报告的欧美地区来看,FTO报告广泛运用于司法实践,并取得良好的抗辩效果。中国是知识产权运用的新兴大国,司法实践具有汲取世界特别是欧美先进经验的传统,因此,《自由使用技术分析报告》在中国司法实践的运用必将方兴未艾。

 

形成《自由使用技术分析报告》前,需要研发部门、发明人向专利代理师、律师提供包含明确技术特征的技术方案,并确定使用的地域,如中国、美国、欧洲或日本等,依据该技术方案和选择的地域,由专业人员(最多多名专业人员背靠背检索)在两个或以上的专利数据库中检索,检索出内容接近的自由专利技术(已经过期或被驳回专利,其内容已经进入公共自由使用领域)和有效的专利权,分别进行分析,首先,如果该技术方案与自由技术相同,或自由技术加公知技术的组合,则确定使用该技术方案使用的安全边际;其次,如落入有效专利保护范围,由研发部门或发明人修改技术方案,并在报告中形成对风险的评估,最终的目的是,形成离侵权有一定距离的实用的技术方案,并在报告中以文字形成予以确定。

 

例如,我司专利代理师操作的一个实例,2012年,深圳市某某某科技有限公司开发了一款新的医疗床,确定使用的地域是中国大陆,受当事人人委托,我们根据当事人提供的技术方案,对该医疗床的技术特征在中国专利数据库中检索,确认一份2003年5月公开的专利权包含了其技术特征,且该专利已经失效,已经成为自由公知技术,所有的人都可以自由使用,同时,我们也检索到了国家知识产权局2012年09月12日授权公告的、名称为“医用诊疗床”,专利号为201120540681.2实用新型专利,但此专利申请时,在先自由公知技术已经公开,我们认为,当事人的使用并不会存在较大的侵权风险;深圳某某某科技有限公司的此款产品投入市场后,运用品牌优势和优质的产品质量,迅速地占领市场,取得良好的市场效益;名称为“医用诊疗床”,专利号为201120540681.2实用新型专利的专利权人,向深圳市中级人民法院提起了专利侵权诉讼,当事人依据我们的报告,提出了现有技术抗辩,并向国家知识产权局提起无效宣告请求;专利权人迫于相关证据的压力,从深圳中院撤诉;依据我们的资料,深圳市某某某科技有限公司也成功无效掉涉案专利权,扫清了市场障碍。

 

《自由使用技术分析报告》是国内较为新兴的业务,特别是,形成的报告如何能为企业和研发部门降低可能的惩罚性赔偿责任,除了检索的周延性,低漏检率外,需要经办专利代理师和律师具有丰富的诉讼经验,形成有价值的《自由使用技术分析报告》。

 

 

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